笞刑源流考

——东周秦汉时期的“笞”与“笞刑”

黄海[1]

笞刑作为中古五刑“笞、杖、徒、流、死”中的主刑之一，在中国法制史上具有重要的地位。根据目前所见文献，在秦汉时期，“笞”便已经作为刑罚出现在了律令之中，并在汉文帝刑制改革之后，成为刑罚体系当中重要的一环。

对于东周秦汉时期的笞刑本身，学界已围绕各个方面多有讨论。[2]但是，在这一时期，“笞”存在的形态并非只是刑罚，换言之，“笞”在这一时期仍然存在不少非刑罚的样态。“笞”除了刑罚以外还有哪些样态？这种“笞”与“笞刑”并存的现象产生的原因究竟为何？“笞刑”本身产生的深层原因又是什么？对于这些问题，学界之前罕有涉及，而这也将是本文讨论的重点。

在展开具体的讨论之前，有必要首先对本文当中刑罚的概念作一界定。先秦秦汉时期的法律体系，与当代差距巨大，故而本文所言的刑罚，自然与现代西方法学定义下的刑罚有所区别。本文所言的刑罚，是指国家基于自身的强制力，为了惩治犯罪之人而长期、稳定使用的处罚方式。